哥伦比亚巴西智利秘鲁委内瑞拉-拉美国家代孕监管概况

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查看7507 | 回复1 | 2022-8-28 11:00:04 | 显示全部楼层 |阅读模式
南美国家对代孕妈妈的监管回顾:需要一个国际法律框架
南美代孕.jpg
摘要
背景介绍
辅助生殖医学技术(ART)的进步加上全球化,正在改变人们对生殖健康服务的获取和利用。这包括利用代孕妈妈生育的跨国代孕生殖服务现象,全球范围内利他代孕(Altrusitic Surrogacy)和商业代孕(Commercial Surrogacy)变得越来越普遍。同时,代孕法律、法规和政策的变化对于保护代孕妈妈、预期父母和由代孕产生的儿童是必要的。这些变化和发展在适应代孕的固有挑战方面大多进展缓慢,特别是在低收入和中等收入国家,包括在南美(拉美)国家

研究方法
我们对阿根廷、玻利维亚、巴西、智利、哥伦比亚、厄瓜多尔、巴拉圭、秘鲁、乌拉圭和委内瑞拉与商业代孕有关的现有和待定政策、法律和法规进行了跨学科的非系统性文献审查和法律分析。审查的重点是讨论与商业代孕有关的国内和国际法律、政策、法规和管理方式主题的文章。我们查询了PubMed、JSTOR和Google Scholar的西班牙语和英语文章,仅限于2000年至2016年期间发表的文章。

我们的文献和法律审查发现,不同国家处理代孕问题的方式存在很大差异,包括两个国家(巴西和乌拉圭)发布了试图澄清商业代孕合法性的指南。其他国家则出台了针对代孕的正式立法,而最后一组国家则没有具体的法律机制到位。我们提取的法律案例研究也表明,拉美国家法院在解释现有法律及其对代孕的适用性方面有困难。天主教的影响也在通过代孕和其他先进的生殖技术(ART)相关的立法中发挥了作用。

结论
全球不孕不育率的变化、新家庭结构的出现以及ART(辅助生殖技术-Assisted Reproductive Technology,91喜来宝站长注)的发展,都是影响未来南美洲代孕法律框架发展的因素。尽管在所考察的许多拉美国家中,商业代孕的跨国市场在不断增长,但目前各国的代孕政策在澄清哪些形式的代孕在法律上是被允许的方面做得很少,也没有充分保护代孕妈妈、预期父母或儿童本身。这表明各国迫切需要区域法律和政策的协调,特别是要与公共卫生和人权原则保持一致。

背景介绍
体外受精(IVF)试管婴儿已成为解决全球不孕不育问题的最有希望的解决方法之一。世界卫生组织(WHO)将不孕不育定义为 "一种生殖系统疾病,其定义是在定期进行无保护的性交12个月或更长时间后未能实现临床怀孕"。在体外受精-试管婴儿过程中,从女性身上获取卵子并在子宫外由精子受精。受精后,挑选出的胚胎被移植到子宫中[1]。按照最初的设想,这项技术的开发是为了帮助妇女受孕和孕育婴儿到足月。世界上第一个试管婴儿路易丝-布朗于1978年7月25日在英国出生[2](91喜来宝参考链接:世界上第一个试管婴儿宝宝现在已经40岁了)。世界上第二个也是印度第一个试管婴儿Kanupriya(别名Durga)于1978年10月3日出生,历时67天。[3] 后来,在1986年,美国新泽西州的一家法院在众所周知的 "Baby M "案(91喜来宝参考链接:美国代孕-新泽西州BabyM案)中首次承认了传统代孕中代孕妈妈的合法性[4]。

代孕是一种医疗技术手段。通过这种方式,代孕妈妈为另一对夫妇或个人孕育和分娩孩子[5]。传统代孕(Traditional Surrogacy)/妊娠代孕(Gestational Surrogacy)是指代孕妈妈用精子人工受孕,这些卵子或精子通常来自预期父母,但也可能是捐赠者的卵子或精子。目的是使卵子受精。当受精卵培育成胚胎后,达到标准的胚胎移植到代孕妈妈子宫中[5]。在妊娠代孕中,与代孕妈妈没有遗传关系的胚胎被植入代孕妈妈的子宫,然后代孕妈妈将怀胎十月,预期父母是拥有上述胚胎所有权的个人。

一般来说,妊娠代孕是基于各方之间都同意的合同约定,包括商业代孕或利他代孕-这取决于代孕妈妈是否因其怀孕而获得经济回报[6]。当个人,或代表他们的实体(如机构和诊所)达成任何代孕协议时,可适用于代孕安排的法律将来自合同的起源国和婴儿的出生国。这就解释了为什么商业代孕合同在没有代孕法规的国家可能很常见。

在过去20年里,妊娠代孕在世界不同地区越来越受欢迎(尽管缺乏证据表明特定年龄段的比率增加),这种增加可以归因于不孕不育率和传统家庭结构的变化[7]。2010年,1.9%的20至44岁妇女无法实现其第一次活产(原发性不孕),10.5%的曾有过活产的妇女无法生育第二个孩子(继发性不孕)[8]。同时,单亲或同性伴侣对辅助生殖技术(ARTs)增加了相关性,如体外受精、卵细胞和胚胎捐赠以及代孕[9]。

收养和代孕是无法孕育自己孩子的人的两个不连续的选择。在过去的几年里,许多国家现在允许同性夫妇结婚,收养或使用代孕可以成为拥有家庭的下一步(尽管同性夫妇抚养的孩子的增长也可能受到捐赠精子的人工授精、同性家庭形成之前在异性结合中出生的孩子或其他非正式途径的影响)。例如,在美国,预计有200万至370万儿童的父母是女同性恋者、男同性恋者、双性恋者或变性人;大约有20万儿童由同性夫妇抚养[10]。这个数字反映了收养和代孕安排。然而,美国的收养率和国际收养的总体比率的下降,以及抗逆转录病毒疗法类型的持续进展和成功率,也可能影响妊娠代孕是否被视为减少不孕不育或无法怀孕的同性伴侣的可行或受欢迎的途径。

重要的是,目前并不存在一个协调商业代孕法律、法规和政策的全球管理框架,这导致了商业代孕安排的监管方式存在广泛的差异。一些国家,如格鲁吉亚、印度、俄罗斯和乌克兰,在法律上允许商业和利他的代孕[4]。相比之下,英国、澳大利亚和加拿大认为利他主义的代孕是合法的,但禁止商业代孕的形式[4]。法国、意大利、德国和中国禁止两种形式的代孕[4]。美国没有全国性的商业代孕立法,但在一些州,如加利福尼亚,这种做法是合法的,并受到监管[11]。

因此,一些学术评论家和人权组织主张加强监管和监督,与此同时,宗教组织和女权主义者团体等也支持禁止妊娠代孕[12]。举例来说,欧洲议会2014年人权和民主年度报告谴责了商业代孕的做法,并认为利用妊娠代孕是生殖剥削。欧洲议会还宣布,应禁止商业代孕,以保护低收入国家的弱势妇女[13]。这包括可能与《消除对妇女一切形式歧视公约》和《儿童权利公约》等国际文书保持一致。

以前的研究已经详细考察了代孕的法律和政策安排,考察的国家包括美国、澳大利亚、印度和乌克兰[14,15,16]。许多研究对印度和西欧的商业代孕进行了仔细审查,但只有少数研究专门审查了与南美国家的商业代孕有关的法律、法规和政策,尽管该地区在过去十年中已成为生殖旅游目的地[7]。为了解决这一知识空白,本文对南美商业代孕的政策环境进行了深入的回顾和分析。

具体来说,我们的审查主要集中在评估南美国家对商业代孕的不同政策反应,分析其目前的立法,并描绘出监管是如何随时间变化的。为了澄清和本研究的目的,南美包括阿根廷、玻利维亚、巴西、智利、哥伦比亚、厄瓜多尔、巴拉圭、秘鲁、乌拉圭和委内瑞拉等国家。

研究方法
我们进行了一次跨学科的多语言文献审查,审查了三个学术数据库中的期刊文章、原始研究、法律案例、法律评论文章、评论和新闻报道的索引。我们在PubMed (Medline)、JSTOR和Google Scholar上查询了包含 "代孕"、"代孕妈妈"、"代孕"、"代孕 "和 "代孕妈妈 "的西班牙语文章的关键搜索词。 "以及在各数据库的高级搜索设置中,在标题/摘要栏中包含 "代孕"、"跨国代孕"、"商业代孕"、"妊娠代孕"、"生殖旅游 "和 "代孕父母 "等词的英文文章。该审查仅限于2000年至2016年期间发表的文章。

审查的重点是讨论与商业代孕有关的国内和国际法律、政策、法规和管理主题的文章。由于对主题的关注,有必要排除以下文献。(1)讨论非拉美司法管辖区的代孕;(2)主要或仅讨论其他生殖健康和医学问题(如堕胎、IVF、配子和人类胚胎捐赠)的文章;(3)侧重于生物伦理成分或支持或反对代孕的论点,但不包括政策和法律的讨论;以及(4)侧重于与代孕安排有关的临床实践和结果的研究。虽然这些其他类别的研究很重要,但本综述主要侧重于评估南美国家对商业代孕的不同政策反应,分析其目前的立法,并衡量监管随着时间的推移是如何变化的。

为了补充同行评议文献中的信息,本综述还研究了灰色文献中的信息来源,其中包括政府机构的技术报告或指南、媒体的新闻报道(例如,非科学来源)、非政府组织或倡导组织的信息、相关的未决和已颁布的国内立法、法律案例以及政府机构网站的信息。

对学术文献和灰色文献的研究使我们能够确定每个南美国家与代孕有关的法律、法规和政策,并评估已在法院判决的代孕案例研究。这使我们能够确定某些国家的案例研究,说明代孕安排的现实世界的例子和他们在法庭上面临的独特法律挑战。案例研究的选择是基于对代孕安排的裁决、法律先例以及与国家代孕法律的相关性。尽管这一文献综述是全面的,但它并不是一个系统的综述。

南美洲的不孕症

南美洲不是一个同质化的地区。各个国家在面积、人均收入、人口和自然资源等方面存在重要差异。相比之下,共同的区域条件是经济不平等和天主教的高度存在,天主教会的影响极大地影响了生殖问题[9]。
在过去三十年中,南美社会及其政治和经济结构经历了重大的变化和不确定性,如政治机构的不稳定、市场通货膨胀以及社会、经济和健康的不平等[17]。妇女受教育程度越来越高,现在是劳动力的一部分;再加上社会经济条件,她们推迟了进入母亲行列的决定,这导致了生育率的普遍下降[17]。

2012年发表在《PLOS医学》上的一项研究纳入了277项健康调查,系统地分析了世界不孕不育率,发现2010年,拉丁美洲和加勒比地区的原发性不孕不育率估计为1.5%。8]相比之下,高收入国家的原发性不孕率为1.8%,北非和中东地区为2.6%,南亚为3.0%,全球为1.9%。[8]. 尽管该地区为1.5%,但在2010年,估计初级不孕症的最低流行率发生在拉丁美洲的中等收入国家(如秘鲁、玻利维亚和厄瓜多尔,a,0.8-1.0%。)[8]。2010年,估计拉美的继发性不孕症为7.3%,而全球为10.2%[8]。即使拉美地区的继发性不孕率高于其原发性不孕率,但仍然是世界上最低的。

尽管相对于世界其他地区的不孕不育率较低,但该地区的ARTs使用似乎在不断增长。拉丁美洲辅助生殖网络(REDLARA)报告称,2010年阿根廷有8336例ART手术,而2014年则增加到14980例[18]。同样的情况也发生在巴西,2010年巴西有17673个ART程序,而2014年则有27269个。智利在2010年有1652例,2014年有3791例(表1和2)。另外,REDLARA报告说,从1990年到2012年,拉丁美洲共有128245名儿童通过ARTs出生[18]。

南美洲国家代孕法律和政策的主要特点

南美洲国家有一个共同的法律体系。所有国家都遵循大致相同的民法体系,这意味着每个南美国家都有一套相似且全面的法律规则。这些法律规则可以更新,并包含在法律诉讼中可以提交给法院的所有事项,如定义、适用程序以及对每个行动的制裁或惩罚[19]。在南美的法律体系中,法官必须确定每个案件的事实,并适用一套与案件相关的规定[19]。法官做出最终决定;不存在陪审团审判。在代孕合同的具体案例中,大多数法官适用民法法典;那是规范一般合同的法典。由于缺乏对代孕合同的具体规定,法官必须对代孕纠纷适用一般的合同理论(一般规定,在没有立法的情况下,当事人之间的冲突必须与任何其他商业合同/交易的纠纷一样进行判断)法律。如果是来自不同国家的人之间的代孕,则适用国际私法。在一些国家,如哥伦比亚,当问题包含基本权利时,案件由宪法法院裁决。
除了法律体系的参与,南美国家的政治和法律仍然受到天主教会的相当大的影响,特别是在最初基于罗马法的民法体系。此外,这些国家中有许多曾经是西班牙的殖民地,只有巴西除外,它是葡萄牙的领土。因此,大多数法律都符合罗马天主教的传统,它明确禁止使用任何ARTs,因为胚胎被认为是一个人,因此不能被操纵[9]。这包括代孕,因为这种做法也被归类为ART并被禁止[20]。一般来说,要对代孕进行监管,必须将其纳入一个国家的立法法典,法典一般由该州的国会颁布,不过由于ART的社会争议性,往往从未被颁布[9]。

表3包含了每个国家在不孕不育率、不孕不育诊所数量以及代孕安排的法律地位方面的简要概述,我们在下面的逐个国家分析中详细介绍了这些情况。

南美洲/拉美国家一级的代孕法律、政策和案例研究

A.阿根廷

阿根廷估计有600,000对不孕不育夫妇,这个数字包括男性不孕不育[21]。虽然有1.8%的女性人口已经被确诊为不孕不育,但在2010年只有一小部分人进行生育治疗[21]。随着不孕症公共医疗保障的引入,试管婴儿的数量大幅增加(表1和表2)。阿根廷还拥有南美最完善的私营生育产业,不仅为居民提供试管婴儿和代孕服务,还为前往阿根廷寻求不孕症治疗的外国人提供服务。在过去的十年中,阿根廷已经成为生育旅游的实惠目的地[22]。
2010年,阿根廷首次对ART进行了规范,承认个人的生育权是一项基本权利,并将不孕不育归为一种疾病。该法律 "Ley 14.208/2011 "于2010年获得批准,但只适用于布宜诺斯艾利斯省[23]。2013年,随着第26.862/13号法律的出台,抗逆转录病毒疗法被扩展到任何成年人,无论其年龄、婚姻状况和不孕不育情况,允许全国范围内的抗逆转录病毒疗法[24]。在这些法律规定颁布之前,生育服务大多是通过自费支付的。目前,公共或私人健康保险计划、捐赠和政府资助生育治疗[25]。

与其他大陆法系国家一样,阿根廷的民法典涵盖了所有的合同和家庭法规定。尽管如此,天主教团体和一些律师认为代孕合同是无效的,因为这些合同被解释为认为是不道德和违反良好习俗的合同主题(阿根廷民法典第386条)。此外,有人认为,怀胎十月并将其送人不能成为合同的主体,因为孩子不应该成为经济交易的对象。由于背景的模糊性持续存在,而且代孕合同在技术上并不违法,因此这种做法在法律不确定的情况下发生(见附加文件1中的案例研究#1),并在不受监管的经济空间中发生。例如,互联网报道称,阿根廷妇女正在提供她们作为代孕妈妈的服务[26]。

作为回应,2011年2月,当时的阿根廷总统克里斯蒂娜-费尔南德斯签署了191/2011号行政命令,并成立了一个委员会,以更新和统一民法和商法。拟议的法案包含了几个关于代孕的条款。"Gestacion for sustitucion "将被允许以利他主义的形式存在,该法案包括对代孕妈妈的保护[27]。然而,在法案最终被批准之前,代孕条款/规定被取消了。

与此相关,《民法典》在2014年进行了更新(Ley 26.994),包含了一个专门的章节,用于规范通过辅助生殖技术出生的孩子的父母身份。准父母被要求在试管婴儿程序开始前签署一份同意文件,当孩子出生后,妊娠母亲被依法视为合法母亲。随后,妊娠母亲可以放弃她的母性权利,将所有权利交给准父母。

后来,在2016年11月,"公民联盟激进运动 "的参议员劳拉-蒙特罗提出了第2574/15号法案,旨在规范代孕行为,并将该法案命名为 "gestation por sustitucion"。该法案允许利他主义的代孕,但在开始程序前需要得到法官的许可。条件包括:代孕妇女应健康状况良好,至少已经有一个孩子,并且只能做两次代孕妇女。此外,意向父母必须在手术前至少在阿根廷居住三年。最后,该法案包括对任何充当中间人或医生并在没有司法授权的情况下实施该程序的人判处3至6年的监禁[28]。这项法案在2017年4月被否决。

因此,尽管阿根廷可能代表了一个有吸引力的生育旅游和商业代孕的目的地,但没有任何法规存在。上述法案的目标之一是通过增加三年的居住要求来结束阿根廷的生殖旅游。

B. 玻利维亚

玻利维亚是该地区生育率最高的国家之一:平均而言,玻利维亚妇女一生中有三个孩子,[29]而智利或巴西妇女一生中平均有1.8个孩子[8]。然而,根据最新的全国人口普查,2008年玻利维亚的不孕不育率为10.7%[30]。不孕不育治疗不在国家卫生保健系统的覆盖范围内,而是必须自费支付[31]。
玻利维亚也没有任何直接与商业代孕有关的立法,也就是所谓的 "母婴委托"。缺乏监管并不意味着商业代孕安排在该国没有发生,即使没有代孕的统计数据。事实上,据报道,玻利维亚已经成为商业代孕行业的一个积极参与者。例如,2014年的一项研究发现,在70%的代孕案例中,意向父母是外国人[32]。在缺乏监管的情况下,受精程序取决于在受精诊所进行这种程序的医生的道德水平。贫困被认为是玻利维亚妇女成为代孕妇女的主要原因之一[32]。

2001年,玻利维亚国民议会提出了PL 185-2001/2002法案,以解决不孕不育和代孕问题。它要求在开始任何受精程序之前,必须得到所有相关方的书面同意。它指出,代孕应被视为最后的手段,并要求预期父母有稳定的关系,代孕妇女的年龄在18至40岁之间。该法律没有明确是否允许商业代孕。然而,这部法律禁止胚胎的商业化,尽管自2001年最初提出该法案以来,没有进一步讨论或通过[33]。

因此,玻利维亚的生育率相对较高,再加上它被归类为中低收入国家,妇女可能会经历贫困和缺乏经济流动性,这意味着它继续充当跨国商业代孕的国际目的地。

C. 巴西


在进行本次审查时,巴西的官方不孕不育率并不容易获得,但一些研究讨论了过去三十年来生育率下降的总体趋势[29]。在最新的联合国生育率报告(2015年)中,巴西的生育率在该地区最低,与智利并列[29]。根据该报告,2010年至2015年期间,巴西妇女平均有1.8个孩子[29]。

自1988年以来,巴西一直在运行一部涵盖个人和集体权利的联邦宪法。医疗保健被认为是一项普遍权利,政府的职责是保护这项权利。巴西的统一卫生系统(SUS)为全体人民提供免费的医疗服务,但并没有为所有形式的医疗服务提供保障。例如,生育治疗目前不在SUS的覆盖范围内[31]。

根据《巴西联邦宪法》第199(4)条,商业代孕是被禁止的,该条将其解释为一种人体器官贩卖。商业代孕被认为是贩卖子宫,因此是被宪法禁止的。巴西国会还没有颁布任何关于代孕的明确规定,代孕也被称为 "Barriga Solidária "或 "子宫暂时性捐赠"。为了应对立法的缺失,联邦医学委员会为利他主义代孕制定了一项准则,该准则自2010年开始实施[27],其中包括唯一一套适用于巴西的规则,以区分这种做法和商业代孕[34]。

该指南的最新版本,即RCFM第2.121/2015号,[35]包含普遍禁止商业代孕的规定。只有在两种情况下允许利他性代孕。(1)当预期的母亲可以提供卵子,但她自己不能怀胎十月,或有医疗状况,使她的生命受到威胁;或(2)当预期父母是同性婚姻的一部分。代孕妈妈必须与伴侣之一属于同一家庭,具有四级血缘关系(即第一级=母亲,第二级=姐妹,第三级=姑姑,第四级=表哥)。

此外,临时子宫捐赠不能获利。双方必须签署一份合同,确定孩子的亲子关系,预期父母必须保证他们将支付医疗和相关的怀孕费用;此外,他们将是出生证上列出的父母[35]。然而,这个决议是一个临时性的解决方案,巴西正在等待国会制定一个永久规范代孕妈妈的法律框架(案例研究#2)。总的来说,巴西关于商业形式的代孕的相对严格的法律框架可能会限制国内和国外的做法。

D. 智利

根据智利卫生部发布的2015年报告,不孕不育影响了10.4%的妇女[36]。智利的卫生系统是该地区最平等的系统之一[31]。它涵盖了低复杂度的生育治疗,如诊断、卵巢刺激、精子图、精子分离和宫内人工授精,以及高复杂度的治疗,如试管婴儿[37]。

尽管可以获得各种形式的生殖健康服务,但智利社会非常传统,像尊严、忠诚和家庭概念这样的价值观很难协商,更不用说立法了[38]。

虽然政教分离,但天主教会对智利社会仍有重大影响,这种影响也延伸到公共政策和国家立法中[39]。与社会和天主教价值观相抵触的法案只在极少数情况下被颁布。例如,在2008年12月,第6306-07号法案被提出,其中有一条(第23项)是对代孕的惩罚,并将对代孕合同中的任何介入方,以及意向父母、医生,甚至是代孕妈妈进行监禁处罚,代孕妈妈也将被要求参加负责任的母亲心理治疗[40]。该法案仍在审议中,尚未颁布。同时,代孕仍然不受管制,法官必须根据生物学测试来适用法律,该测试将母亲定义为分娩的人(智利民法典第183条)。

E. 哥伦比亚

天主教是哥伦比亚的官方宗教,直到1991年修改政治宪法,赋予所有公民以宗教自由。尽管有这一变化,哥伦比亚仍然是一个以天主教为多数宗教的国家。为了尊重这一现实,哥伦比亚国会避免对有争议的问题进行管理,包括堕胎和代孕。在哥伦比亚,没有任何法律规定代孕合同是合法还是非法。然而,事实是,不孕不育影响了6.9-9.3%的哥伦比亚夫妇[41]。

哥伦比亚的卫生系统是一项公共服务,通过社会保险保证人们获得服务和财政保护[31]。覆盖面是普遍的,但并不包括所有的服务。受精治疗尚未纳入国家保障范围,尽管在2014年,宪法法院(在T-528号判决中)命令哥伦比亚政府将试管婴儿治疗纳入强制性健康计划[42]。

与大多数地区对代孕的政策不作为形成鲜明对比的是,哥伦比亚是ART的先驱;1985年,拉丁美洲的第一个试管婴儿在哥伦比亚出生[43]。根据哥伦比亚宪法第42-6条,自然出生或通过ARTs出生的儿童拥有平等的权利和义务。根据这条规定,当一个妇女生下一个婴儿时,她就是孩子的母亲,她的名字将出现在出生证上。如果她结婚了,法律推定婴儿的父亲是她的配偶,无论她如何怀孕。

为了解决参与商业代孕安排的各方之间产生的冲突,该案件必须提交给法院。此外,如果预期父母希望成为孩子的合法父母,他们的代孕案件必须提交给法官,自然母亲必须放弃她的母亲身份,将她的权利交给预期父母。然而,没有法律义务或保证代孕妈妈在孩子出生后会放弃她的权利。

近年来,越来越多的妇女提供她们作为代孕妇女的服务,这是由于她们的经济状况、失业和缺乏社会进步的机会所必需的(案例研究#3)[44]。在某些情况下,做代孕妇女是一种选择,可以积累一笔体面的钱来买房子或创业。互联网和报纸是宣传代孕服务的常见场所。因此,哥伦比亚的经济条件和进步的ART方法可能是推动潜在跨国代孕安排的因素。

2009年,哥伦比亚宪法法院敦促国会为代孕妈妈制定一个法律框架,以保护新生儿的权利、妇女的权利,并避免双方在违反合同期间发生冲突[45]。这项决定(T-968/2009)是哥伦比亚代孕妈妈的唯一法律先例(案例研究#3)。然而,国会还没有颁布任何立法来澄清商业代孕问题。其影响甚至更为重要,因为在2014年,同一法院决定,当同性伴侣中只有一人是孩子的亲生父母时,他们可以收养孩子。这一宪法决定使同性伴侣可以通过代孕成为父母。然而,2016年11月,右翼政党Centro Democratico的议员玛丽亚-德尔罗萨里奥-格拉(Maria del Rosario Guerra)向哥伦比亚国会提出了2016年第026号法案,允许利他性代孕,禁止商业代孕;她认为这种做法剥削了妇女,侵犯了未成年人的权利。该法案在众议院获得批准,但没有通过参议院的第一次辩论。

F. 厄瓜多尔

在厄瓜多尔,不孕不育影响了大约15%的人口[46]。公共卫生服务是普遍的,国家免费提供这些服务(包括诊断、治疗、药物和康复等服务[31])。辅助生殖技术不受管制,因此不包括在厄瓜多尔医疗保健系统的覆盖范围内。因此,生育治疗必须自费[31]。然而,自1992年以来,通过11个已知的生育中心使用IVF[47]。直到2016年,没有任何代孕案件被提交给法院。

2016年9月,议员Maria Alejandra Vicuna,Alianza Pais党的成员,提出了一项法案来规范厄瓜多尔的ARTs。该法案的第6条允许代孕,并且不区分利他主义或商业代孕。唯一的要求是,代孕合同应写明预期父母明确的生育愿望,以及他们对即将出生的孩子承担责任的承诺。该法律文件还必须在公证员面前签署[48]。维库纳的法案仍在研究中,但构成了该地区最宽松的法律立场,因为大多数被调查的国家都以这种或那种方式明确禁止商业代孕。

G. 巴拉圭

巴拉圭没有公布官方的不孕不育统计数据,但其生育率是该地区最高的之一。平均而言,一名妇女在其一生中有2.6个孩子[29]。巴拉圭宪法承认公民享有医疗保健的基本权利,并在2008年通过了全民免费医疗保健政策[31]。尽管如此,不孕不育治疗并不在卫生保健系统的覆盖范围内。

根据REDLARA的数据,体外受精在巴拉圭没有得到广泛的应用。1990年至2012年期间,巴拉圭只报告了12例试管婴儿,占整个地区手术的0.01%。高生育率加上有限的ARTs使用可能是他们目前没有ART或代孕立法的主要原因。在没有立法的情况下,每个生育中心都建立了自己的准则,适用于IVF或胚胎冷冻等程序,医生决定每个程序的质量标准[49]。同样,代孕安排没有立法,也没有被法院处理。

H. 秘鲁

在秘鲁,和其他南美国家一样,很难准确报告不孕不育率,因为没有官方统计数据,但估计在12个月后无法怀孕的生育年龄人口中,不孕不育率为15%[50]。秘鲁的公共卫生保健系统只包括低复杂度的生育治疗,只提供给已婚夫妇或异性家庭伴侣。高复杂度的生育治疗,如体外受精,则不包括在内[51]。

秘鲁没有具体的代孕立法,只有一般的卫生法(Ley 26,842)部分地涉及到这个问题。在第7条中,该法律规定,每个人都有权获得生育治疗,或使用ART,但遗传母亲和妊娠母亲应该是同一个人[44]。因此,该法规不允许捐赠卵子或子宫。这项立法是有问题的,因为它不明确(案例研究#4)。它的意图是承认民众的生育权和获得ARTs的权利,同时接受传统的代孕,因为遗传和妊娠母亲是同一个人。

即使秘鲁卫生法没有明确允许妊娠代孕,要使法律得到执行,就需要在人们的行为违反法律的一般原则时进行制裁。秘鲁《刑法》中没有对不孕不育治疗的制裁措施,因此这种做法是不允许的,但没有明确禁止。这一逻辑是通过适用保留原则(秘鲁宪法第2条第(24)款)而得出的,该原则规定:"任何人都不受法律没有命令的约束,也不剥夺法律没有禁止的权利"[51]。

这一法律漏洞使得伪造、欺诈和贩卖儿童等罪行得以实施[52]。例如,代孕妈妈在医院接生,但却使用了预定父母的身份,[52]并在出生证上填写虚假信息,这是一种犯罪。尽管有立法,秘鲁仍有一个突出的商业代孕行业。例如,在2006年,有报道引述了一个从西班牙利用秘鲁代孕妈妈工作的代孕网络,警方花了两年时间才完成调查并捣毁该网络[53]。

此外,在秘鲁很容易找到提供代孕服务的网上广告[54]。为了弥补这一监管空白,2013年10月30日,第2839/2013-CR号法案被引入,以监管代孕妈妈,只允许利他主义的代孕行为。这一举措旨在修改《卫生总法》第7条,[55]并且已经讨论了多年,既没有被颁布也没有被拒绝。尽管有这些立法的尝试,秘鲁仍然是商业代孕的一个国际目的地,因为现行法律中的模糊性和漏洞还没有被填补。

I. 乌拉圭

乌拉圭是一个小国,根据2015年的人口普查报告,其人口为3,467,054人[56]。这个人口中的不孕不育率估计在15%至18%之间[57]。作为该地区最自由的国家之一,乌拉圭议会在2013年批准了涉及ARTs的立法(Ley 19.167/2013),[58]其中包括乌拉圭公共卫生保健系统中的ART覆盖率(第3条)。第25条特别提到了妊娠代孕,指出代孕合同是无效的,除非准妈妈有疾病,阻碍了她将妊娠进行到底的能力。在这些情况下,预期父母将其胚胎植入代孕妈妈体内,而代孕妈妈应该是夫妻任何一方的二级亲属,并且代孕安排应该是利他的[58]。该法规是创新的,因为它解决了拉丁美洲代孕合同通常产生的问题,允许预期父母的名字出现在出生证上而不需要出庭。

J. 委内瑞拉

委内瑞拉的非官方不孕不育率在10%至15%之间[59]。委内瑞拉国家公共卫生系统(SPNS)不包括生育治疗;但是,免费护理和普遍提供是公共卫生系统的基本原则[31]。代孕和抗逆转录病毒疗法都没有任何具体的适用法律。法官的裁决解释了民法、委内瑞拉宪法和最高法庭裁决中的现有法律,为解决代孕冲突提供了可能的法律框架[60]。

例如,委内瑞拉的民法规定,对母性的裁决是由谁生下孩子来决定的,而不考虑遗传因素[60]。另一方面,《宪法》第56条承认了解自己的生物或遗传来源的基本权利(案例研究#5)[61]。此外,最高司法法庭的第1456号决定提到了生育意愿(明确的生育愿望)的概念[61]。

因此,法官必须通过适用分娩测试、基因测试和来自不同法律判例来源的生育意愿测试来解释现有法律。委内瑞拉既没有法规,也没有正在进行的法案,使得所有的代孕决定都取决于法官的价值观和他或她对法律的解释。虽然解释可以产生一个决定,但这种决定并不统一,因为它们取决于法官倾向于给予每项立法多少权重。

南美国家代孕的相关讨论

这篇文章的目的是回顾、描述和说明南美洲代孕安排的法律地位。结果表明,南美社会和公众对ART和代孕的看法随着时间的推移发生了变化,但法规和法律却迟迟不能适应,这就造成了不同的法律和案例研究所说明的复杂情况。南美和世界其他地区一样,对代孕安排进行管理或不进行管理,并以不同的方式进行立法,通常与情况是否涉及商业或利他的代孕安排有关。例如,商业性的代孕安排在一些国家被明确禁止,但在许多国家也仍然没有受到监管。此外,我们没有看到任何法律规定代孕妇女可携带的最大胚胎数,也没有规定代孕妇女的孕龄,更没有规定咨询的必要性。
在一组国家,包括阿根廷和哥伦比亚,提出了立法议案,然后被拒绝。在另一组国家(玻利维亚、智利、厄瓜多尔和秘鲁),已经提出了专门规范代孕妈妈的立法法案。然而,这些法案都没有得出最终结论,在最终决定颁布或否决此类立法之前,要么仍然悬而未决,要么正在讨论,要么处于法律停滞状态。相反,巴西--它已经产生了指导方针--和乌拉圭是唯一明确允许利他主义代孕的南美国家。在审查的其余国家中,巴拉圭和委内瑞拉没有以任何方式具体处理代孕问题,但有可以解释的现有立法,以帮助法官对这些安排做出决定。这些结果表明,在南美洲的国家法律框架、指导文书和法规如何处理代孕问题方面存在很大的区域差异。

代孕在拉美国家没有得到规范,因为传统的天主教信仰体系在司法系统和公共政策的立法方面发挥着突出的作用。尽管大多数南美国家的宪法都坚持政教分离,但这并不影响。引入和通过关于有争议的话题的立法,如ART和代孕妈妈,产生了大量的公众辩论和争议,因为很大一部分人认为人类的生育应该限于Donum Vitae(生命的礼物)所规定的自然方式,这是一份1987年由约瑟夫-拉辛格枢机主教(前教皇本笃十六世)撰写的文件。该文件详细阐述了天主教会对人类生命尊严的立场,并讨论了有关尊重人类生命、对人类生育的技术干预以及人类胚胎和胎儿地位的具体生物医学伦理问题[20]。这份文件明确禁止了ARTs[20]。

除了全球不孕不育的广泛挑战外,新的家庭结构使这个问题更加复杂,特别是同性婚姻现在在全世界24个国家合法,包括南美洲的四个国家(阿根廷、巴西、哥伦比亚和乌拉圭)。该地区的其他国家已经批准了同性伴侣之间的家庭伙伴关系(智利和厄瓜多尔)[62]。因此,代孕和收养的选择提供给了经历不孕不育的夫妇和希望建立家庭的同性伴侣,这一趋势可能会影响到该地区代孕监管方面的未来法律发展。

最紧迫的问题是不断增长和不断扩大的跨国商业代孕市场,该市场使用来自低收入国家的代孕妈妈,这些国家由于性别、阶级、种族和民族等级的差异非常突出,已经成为生殖旅游增长的经济动力因素[63]。在国内代孕的情况下,预期父母的收入往往是代孕妇女的三倍,这在代孕合同的谈判能力或与代孕安排有关的纠纷方面造成了潜在的道德问题和权力不平衡[63]。

生育诊所也在利用目前的法律漏洞和/或缺乏监管的情况。然而,如果妇女希望提供代孕妈妈的服务,缺乏监管或区域监管的一致性似乎并不是一个障碍,因为互联网和社交媒体已经成为营销和招揽代孕服务的流行方法,即使这种做法不受法律保护或允许。据报道,互联网已成为潜在的代孕妈妈和客户(不论地点或公民身份)提供或要求代孕服务的一个常见论坛[64]。南美洲成熟的生殖旅游市场因缺乏一致的监管和普遍存在的贫困指标而得到加强。问题存在于市场和寻求遵循传统和宗教规定的道德和适当习俗的国内立法者之间。

本文引用的多位作者[26, 27, 65]表达了他们对缺乏有效立法的担忧,并同意需要更强大的法律框架来规范商业代孕。例如,2016年2月,一个关于亲子关系和代孕的专家组在海牙国际私法会议上举行会议。代表全球21个国家的21位专家出席了会议,包括一些参与国际代孕安排的国家。与会者得出的结论是,迫切需要一个关于代孕协议的国际公共政策框架,该框架侧重于保护儿童的法律地位,并防止对女性代孕妈妈的剥削[66]。

建立一个国际公共政策框架可能是一个雄心勃勃的目标,但世界卫生组织--更确切地说,是对南美洲公共卫生问题具有影响力的泛美卫生组织(PAHO)--可以在建立共识和准则以协调商业代孕政策方面发挥领导作用。这些政策应与公共卫生原则保持一致,同时在制定规则以保护代孕协议中的所有介入方时,承认该地区的独特价值观和文化。许多决定尚未作出,诸如是否应该对代孕妇女的年龄有要求,一个人可以充当多少次代孕妇女,多少个卵子应该受精,什么样的经济补偿是合乎道德的,以及如果代孕跨越国界,哪个国家有义务为新生儿提供公民身份等问题的答案,都必须在这样一个框架内解决。

结论
南美洲的生殖旅游是一个不可忽视的现实;越来越多的生育中心和出售代孕服务的诊所向当地人和外国人提供来自南美洲的代孕妈妈,揭示了对代孕监管的迫切需要,并指出了一个区域法律或治理框架的机会,该框架可以在PAHO(该地区一个值得尊敬的国际组织)的领导下制定。该框架可有助于加快当地决策者对商业代孕的决策,帮助在代孕法庭案件的司法程序中应用一致的法律原则,并应旨在保护所有各方,特别强调弱势群体,如儿童和代孕妈妈。

缩略语
ART-辅助生殖技术(Assisted Reproductive Technologies
FET-冷冻胚胎移植
ICSI-卵胞浆内单精子注射
IVF-体外受精
OD-卵母细胞捐赠
PAHO-泛美卫生组织
PL-公法
REDLARA-拉丁美洲辅助生殖网络(The Latin American Network of Assisted Reproduction

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资助
作者没有报告与此稿件有关的资金。

数据和材料的提供
数据共享不适用于本文,因为在目前的研究中没有产生或分析数据集。与我们的文献和法律审查有关的信息可以通过参考文献中的信息获得。

作者信息/所属机构
美国加州大学圣地亚哥分校医学院卫生政策与法律联合硕士项目,美国加州圣地亚哥分校

Gloria Torres, Anne Shapiro & Tim K. Mackey
美国加州大学圣地亚哥医学院麻醉学系,美国加州圣地亚哥-安妮-夏皮罗

美国加州大学圣地亚哥分校医学院医学系,全球公共卫生处,美国加州圣地亚哥市-Tim K. Mackey

全球卫生政策研究所,8950 Villa La Jolla Drive, A124, La Jolla, CA, San Diego, CA, 92130, USA-Tim K. Mackey

贡献
GT、AS和TM共同收集数据,设计研究,进行数据分析并撰写稿件。所有作者都参与了最终手稿的制定、起草、完成和批准。

通讯作者
请与Tim K. Mackey联系。

伦理声明
伦理批准和参与同意
不适用/本研究不需要。

竞争性利益
作者报告与本稿件无利益冲突。

出版商说明
《斯普林格-自然》杂志对已出版的地图和机构隶属关系中的管辖权主张保持中立。

附加文件
附加文件1:南美国家对代孕妈妈的监管回顾:指出需要一个国际法律框架

权利和许可
开放存取 本文根据知识共享署名4.0国际许可协议(http://creativecommons.org/licenses/by/4.0/)的条款发布,该许可协议允许在任何媒体上不受限制地使用、分发和复制,但必须适当注明原作者和来源,提供知识共享许可的链接,并说明是否进行了修改。除非另有说明,创作共用的公共领域豁免权(http://creativecommons.org/publicdomain/zero/1.0/)适用于本文中提供的数据。

关于这篇文章
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Torres, G., Shapiro, A. & Mackey, T.K. A review of surrogate motherhood regulation in south American countries: pointing to a need for an international legal framework. BMC Pregnancy Childbirth 19, 46 (2019). https://doi.org/10.1186/s12884-019-2182-1

2019年1月28日

DOI
https://doi.org/10.1186/s12884-019-2182-1

关键词
代孕
商业代孕
拉丁美洲
不孕不育
先进的生殖技术

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